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喪家自行準備音樂播放 不構成公開演出http://www.lawbank.com.tw/news/NewsContent.aspx?AID=5&NID=126656.00&kw=&TY=1&sd=&ed=&total=30109&NCLID=&lsid=（葉鞠萱律師評析）
喪家自行準備音樂播放 不構成公開演出
法源編輯室/ 2015-02-03
經濟部智慧財產局日前表示，殯葬活動中所播放之音樂，係由喪家自行準備或播放者，通常參與之人為喪家之「家庭及其正常社交之多數人」，其利用行為並不構成公開演出。
智慧局指出，依據著作權法第３條第１項第４款但書規定，只要依一般社會通念可認屬「家庭或其正常社交之多數人」，即非屬「公眾」，故告別式等殯葬活動（或婚宴活動）中所播放之音樂，如係由喪家自行準備或播放者，在大多數情形中，因參與之人為喪家之「家庭及其正常社交之多數人」，其播放音樂等利用行為並不構成公開演出，而毋須取得授權。
智慧局進一步說明，參照經濟部智慧財產局１０４年０１月１４日智著字第１０４００００１５３０號函釋，殯葬業者承攬喪葬事宜，如提供之服務包含音樂演出（不論是否有收費），對殯葬業者而言，係因受託播放音樂或演出為營業行為之一部份，出席之人並非家庭及正常社交範圍之多數人，故構成著作權法第３條第１項第９款公開演出行為，應就該等音樂著作之公開演出，洽取授權。
律師評析：
（一）著作權法第3條第1項第4款、第9款分別定有：「本法用詞，定義如下：四、公眾：指不特定人或特定之多數人。但家庭及其正常社交之多數人，不在此限。」、「九、公開演出：指以演技、舞蹈、歌唱、彈奏樂器或其他方法向現場之公眾傳達著作內容。以擴音器或其他器材，將原播送之聲音或影像向公眾傳達者，亦屬之。」
同法第26條復定有：「著作人除本法另有規定外，專有公開演出其語文、音樂或戲劇、舞蹈著作之權利。表演人專有以擴音器或其他器材公開演出其表演之權利。但將表演重製後或公開播送後再以擴音器或其他器材公開演出者，不在此限。錄音著作經公開演出者，著作人得請求公開演出之人支付使用報酬。」；同法第88條及92條則分別定有民、刑事責任。
（二）本例中，若係喪家自行準備、播放殯葬音樂，其雖係向特定之多數人以擴音器或其他器材傳達著作內容，但因上開多數人係屬於家庭及其正常社交範圍內，故仍不構成第3條第9款、第26條之要件，進而應認並無任何侵害權益情事。
另值得注意的是，依智慧財產局之見解，著作權法第3條第1項第4款所稱之「多數人」，並未有一特定之數字，應視實際情況，依一般社會通念加以判斷。
（三）律師指出，著作權法除係為保障創作者之創作力，並透過此制度幫助全世界人類享有更多、更好的文化、知識及娛樂的樂趣外，另一方面也就其保障範圍設有限制，以取得創作者和資訊流通之平衡點，尤其音樂為人類所不可或缺之精神食糧，故智財局上開見解即屬求取平衡之最佳適例。